Можно ли вернуть комиссию за БГ, если контракт расторгнут?

Недавно по обращению одного из наших клиентов разбирали интересный кейс. Представьте себе следующую ситуацию. Вы выиграли закупку на оказание услуг на крупную сумму с внушительным обеспечением исполнения договора. Обязательства предстояло исполнять в течение нескольких лет. В качестве обеспечения вы предоставили банковскую гарантию (БГ) на долгий срок и заплатили за её выпуск немаленькую комиссию. Менее чем через год заказчик расторг контракт в одностороннем порядке. Ваша БГ осталась не удел. Деньги на вознаграждение банка потрачены впустую.

Вопрос №1: Возможно ли взыскать с заказчика компенсацию ваших расходов на БГ?

Вопрос №2: Можно ли взыскать сумму вознаграждения за БГ с банка?

Ответ на вопрос №1:

Гражданский кодекс позволяет заказчику отказаться от исполнения договора оказания услуг, но только при условии оплаты исполнителю его расходовч. 1 ст. 782 ГК РФ. Может показаться, что перед нами очевидное основание требовать компенсацию вознаграждения за БГ с заказчика. Но всё не так просто.

Заказчик должен оплатить расходы, которые вы понеслипри исполнении договора. Расходы на банковскую гарантию к таковым не относятся, поскольку вы понесли их в ходе подготовки к заключению договора.Такую позицию сформулировал в 2018 году Верховный судОпределение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22.03.2018 по делу N 305-ЭС17-18329, А40-102547/2016.

Однако, прежде чем дойти до Верховного суда, дело, как положено, рассматривалось в судах трёх инстанций, и все они изначально удовлетворили заявленные требования поставщикаПостановление Арбитражного суда Московского округа от 10.08.2017 по делу N А40-102547/2016; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2017 по делу N А40-102547/16; Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу N А40-102547/16-181-88. Верховный суд отменил все предыдущие судебные акты, отправил дело на новое рассмотрение, и это закончилось уже в пользу заказчика.

Несмотря на очевидную позицию Верховного суда, практику по данному вопросу нельзя считать устоявшейся и однородной по стране. Например, в 2019 году Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в аналогичной ситуации сделал такие же выводы и не удовлетворил требования о взыскании вознаграждения за БГПостановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.08.2019 по делу N А10-1443/2017. При этом, в конце 2020 года Арбитражный суд Дальневосточного округа, поддержал суды предыдущих инстанций в удовлетворении взыскания многочисленных расходов поставщика, среди которых присутствовала и банковская гарантияПостановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.10.2020 по делу N А51-17709/2019.

Ответ на вопрос №2:

Схема здесь следующая: заказчик расторг контракт, отказался от своих прав по банковской гарантии. Вы идёте в банк, отказываетесь от дальнейшего пользования не нужной вам банковской гарантией, и требуете вернуть вам комиссию (часть комиссии), уплаченную за выдачу БГ. Банк, скорее всего, вам отказывает, вы идёте в суд взыскивать вознаграждение как неосновательное обогащение банкаст. 1102-1103 ГК РФ. Судебная практика ещё более разнообразна и нестабильна, чем в случае взыскания расходов с заказчика. Суд может связать стоимость услуги по предоставлению БГ со сроком её действиятолкование в соответствии с п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 №49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», ст. 431 ГК РФ. В этом случае банку оставят лишь часть вознаграждения, которое было бы уплачено при взятии БГ на срок её фактического действия, а остальное потребуют вернуть поставщикуПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.08.2019 по делу N А66-14127/2018; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.06.2019 по делу N А40-218394/2018. Примечательно, что суды первой инстанции склонны отказывать в удовлетворении такого требования, а апелляционная и кассационная инстанция часто поддерживают поставщиков.

Подобным образом в 2019 году развивались события в республике Татарстан, но на сей раз кассационная инстанция не согласиласьПостановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.10.2019 N Ф06-53567/2019 по делу N А65-5105/2019 с апелляциейПостановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2019 по делу N А65-5105/2019.

Кассационный суд пришёл к следующим выводам.

Банковская гарантия независима от основного обязательствап. 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019). Обязанность банка выплатить заказчику денежные средства вытекает не из основного обязательства, а из договора о предоставлении БГ. Финансовая услуга – выдача гарантии – это, не просто взятие банком на себя обязательства обеспечивать обязанности другого лица – принципала, а совокупность сопутствующих этому действий: проверка платежеспособности принципала, оформление необходимых документов и т.д. Выдача банковской гарантии представляет собой одностороннюю сделку, и оплата такой сделки не может быть квалифицирована как неосновательное обогащение банка.

Верховный суд поддержал выводы кассационного судаОпределение Верховного Суда РФ от 05.02.2020 по делу N А65-5105/2019. Банк непричастен к обстоятельствам, повлекшим прекращение гарантии, следовательно, он не отвечает за расходы участника закупки на оплату гарантии.

В 2021 году до Верховного суда дошло дело, в котором суды всех инстанций единогласно поддержали банкОпределение Верховного Суда от 13.09.2021 по делу A41-43526-2020.

Выводы.

Практика рассмотрения аналогичных дел в недавнее время в Верховном суде говорит, что при досрочно расторгнутом договоре законныхоснований взыскивать ваши расходы на получение банковской гарантии нет.

С другой стороны, видно, что такая единая практика ещё не распространилась на суды всех уровней и по всей стране. В связи с этим, если сумма вознаграждения банка действительно велика, можно попробовать взыскать комиссию, особенно если ваш кассационный суд в последние годы такие требования удовлетворяет.

Если потребуется предметное изучение судебной практики вашего региона, вы всегда можете обратиться к нам за консультацией. Благодарим за внимание и желаем вам исключительно успешно исполненных и прибыльных договоров без расторжений!