На протяжении всего срока применения №44-ФЗ постоянно возникают разнообразные вопросы, связанные с уплатой налога на добавленную стоимость (НДС) исполнителями, применяющими упрощенную систему налогообложения (УСН). В Налоговом кодексе чётко сказано, что продавец, применяющий УСН, освобождён от уплаты НДС. Однако, несмотря на чудовищное количество разъяснений со стороны компетентных органов и стабильную судебную практику, многие заказчики по сей день пытаются разными способами «не доплатить» сумму налога контрагентам «на упрощёнке». В данной статье разбираем все вопросы, связанные с НДС, с которыми может столкнуться организация, применяющая УСН при заключении и исполнении контрактов по №44-ФЗ.
Ситуация №1. Организация применяет УСН и стала победителем закупки по №44-ФЗ, предложив определённую цену исполнения контракта.
Вопрос №1. Может ли заказчик требовать заключить контракт по цене, уменьшенной на сумму НДС относительно предложения организации?
Ответ. Не может. Контракт заключается по цене, предложенной победителем вне зависимости от применения системы налогообложения[ref]Письмо Минфина России от 26.08.2017 N 24-01-10/55970; Письмо Минфина России от 20.11.2017 N 24-01-10/76771; Письмо Минфина России от 13.03.2018 N 24-03-07/15341;[/ref]. Сумма НДС в этом случае является прибылью победителя, применяющего УСН[ref]Письмо ФАС России от 21.08.2014 N АЦ/33651/14[/ref].
Вопрос №2. Может ли заказчик оплатить контракт, уменьшив его цену на сумму НДС?
Ответ. Не может. Контракт оплачивается по цене победителя вне зависимости от системы налогообложения победителя[ref]Письмо Минфина России от 05.09.2014 N 03-11-11/44793; Письмо Минэкономразвития России от 07.10.2015 N Д28и-2906; Письмо Минфина России от 26.09.2017 N 24-03-07/62238; Письмо Минфина России от 21.09.2018 N 02-09-09/67738; Письмо Минфина России от 11.10.2018 N 02-09-09/72965; Письмо Минфина России от 12.05.2020 N 24-01-08/38165; Определение Верховного Суда РФ от 01.10.2015 N 303-ЭС15-11466 по делу N А37-662/2014; Определение Верховного Суда РФ от 15.11.2017 N 308-ЭС17-13912 по делу N А15-3160/2016[/ref]. Современная судебная практика на эту тему очень стабильна. Однако в 2015 году ещё был прецедент, когда суд второй инстанции признал такие действия заказчика правомерными[ref]Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 по делу N А05-463/2015;[/ref].
Вопрос №3. Заказчик направил на подписание проект контракта с выделенной суммой НДС. Имеет ли право организация протоколом разногласий требовать внести изменения в контракт и указать «НДС не предусмотрен»?
Ответ. Нет, такое требование незаконно. Выделение заказчиком НДС в контракте не нарушает прав и законных интересов победителя, а отказ организации от подписания такого контракта приведёт её в Реестр Недобросовестных Поставщиков (РНП)[ref]Определение Верховного Суда РФ от 23.09.2019 N 306-ЭС19-15999 по делу N А12-25318/2018;[/ref].
Вопрос №4. Если организация на УСН подпишет контракт с выделенной суммой НДС, придётся ли ей впоследствии уплатить налог в бюджет?
Ответ. Нет, не придётся. Указание заказчиком выделенной суммы НДС в контракте не возлагает на победителя, применяющего УСН безусловную обязанность уплатить налог в бюджет[ref]Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 30.05.2019 N 305-ЭС19-391 по делу N А40-88142/2018; Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 08.02.2021 № 305-ЭС20-18251 по делу № А40-146460/2019;[/ref].
Вопрос №5. Придётся ли организации уплатить НДС, если в платежном поручении заказчиком выделена сумма НДС?
Ответ. Нет, не придётся[ref]Письмо Минфина России от 18.11.2014 N 03-07-14/58618; Письмо Минфина России от 15.02.2018 N 03-07-14/9470; [/ref].
Вопрос №6. Возможна ли ситуация, в которой организация должна будет уплатить НДС?
Ответ. Да, возможна. Если организация по собственной инициативе выставит заказчику счёт-фактуру с выделенной суммой налога, в дальнейшем она будет обязана перечислить сумму налога в бюджет[ref]Постановление Конституционного Суда РФ от 03.06.2014 N 17-П; Письмо ФНС России от 08.11.2016 N СД-4-3/21119@; Письмо ФНС России от 08.02.2018 N СД-2-3/203@; Информационное письмо Минфина России от 15.05.2019 N 24-01-07/34829; Письмо ФНС России от 10.10.23 N СД-4-3/12950@[/ref].
Вопрос №7. Что делать организации, если согласно положениям контракта приёмка осуществляется исключительно на основании выставления счёт-фактуры?
Ответ. Выставить счёт-фактуру с отметкой «без НДС»[ref]Постановление АС Северо-Западного округа по делу №А05-1110-2020 от 14.01.2021;[/ref].
Вопрос №8. Если организация перечисляет НДС в бюджет после выставления счёт-фактуры, приобретает ли она в отношении таких операций статус налогоплательщика?
Ответ. Нет. И, в частности, не может воспользоваться налоговыми вычетами для уменьшения перечисляемой в бюджет суммы[ref]п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33; Письмо Минфина России от 21.04.2020 N 24-01-08/31861;[/ref].
Ситуация №2. Организация применяла общую систему налогообложения в момент заключения контракта, но в процессе его исполнения перешла на УСН.
Вопрос №1. Вправе ли заказчик требовать снизить цену контракта на сумму НДС или оплатить контракт по цене, уменьшенной на сумму НДС?
Ответ. Не вправе. Освобождение победителя от обязанностей плательщика НДС не дает заказчику оснований снижать цену контракта при его заключении и исполнении на сумму НДС, заказчик обязан оплатить выполненные организацией работы по согласованной цене[ref]Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.03.2020 N Ф04-7754/2020 по делу N А45-20897/2019[/ref].
