Часто задаваемые вопросы. Обеспечение исполнения контракта

Как и в случае с обеспечением заявки, №44-ФЗ не даёт конкретного определения. Смысл тот же: страховка заказчика от недобросовестного поведения контрагента. Только, если в случае с обеспечением заявки, страхуется период проведение процедуры, то в случае обеспечения контракта залог предоставляется на весь период действия договора.

Перечисление денег на счёт заказчика или независимая гарантия (НГ) на ваш выбор[ref] ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ[/ref].

Закон явно требует предоставлять при подписании документ об обеспечении исполнения контракта[ref]п. 1 ч. 3 ст. 51 №44-ФЗ[/ref]. Однако, если вы этого не сделаете, признать вас уклонистом и отправить в РНП заказчик права не имеет. Тем не менее, рекомендуем всегда предоставлять, поскольку доказательство вашей правоты в итоге может отнять очень много времени и сил[ref]Определение Верховного Суда РФ от 29.05.2019 по делу N А36-4651-2018[/ref].

Практика неоднозначна. Ранее компетентные ведомства говорили о невозможности таких действий[ref]Письмо Минэкономразвития России от 09.07.2015 N Д28и-2060[/ref], однако в недавнее время возникла судебная практика, говорящая, что непосредственно закон не обязывает победителя предоставлять обеспечение исполнения контракта лично[ref]Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.06.2019 по делу А43-24406-2018[/ref].

Независимая гарантия – способ предоставления обеспечения, при котором кредитная организация (банк) выдаёт заказчику письменное обязательство выплатить сумму обеспечения при предъявлении законного требования о такой уплате. НГ удобна тем, что участнику закупки не требуется выводить необходимые средства из своего оборота и «замораживать» их на всё время исполнения контракта (которое может длиться несколько лет).

Если после исполнения контракта, заказчик не имеет претензий к подрядчику, все остаются при своём, никто ни с кого ничего не требует. Если в процессе исполнения возникли обстоятельства, при которых обеспечение контракта должно остаться у заказчика для покрытия его убытков, денежные средства выплачивает кредитная организация. Впоследствии банк будет своими способами получать деньги с подрядчика.

Необходимо обратиться в банк или к специальной организации, предоставляющей посреднические услуги получения НГ (тендерному брокеру). У вас запросят необходимый пакет документов. Получение НГ через тендерного брокера часто выходит и быстрее и дешевле и требует меньше документов.

Полный перечень банков, в которых можно получить НГ на обеспечение исполнения контракта публикуется на сайте Минфина России.

За выдачу НГ банки берут комиссию, которая зависит как от суммы, так и от срока, на который выдаётся гарантия. Обычно комиссия составляет от 2 до 10 % годовых.

Например, если при ставке 2,5 % вы оформляете НГ на 100 000 рублей на 1 год, комиссия будет 2 500 рублей. Если вам нужна та же сумма на 3 года, комиссия будет 7 500 рублей.

В интернете можно найти множество калькуляторов НГ, но ни один из них не сможет точно спрогнозировать какие условия в итоге вам предложит банк.

Ваша НГ должна действовать как минимум месяц после даты окончания срока исполнения ваших обязательств по контракту[ref]ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ[/ref].

НГ должна полностью соответствовать требованиям, изложенным в статье 45 №44-ФЗ[ref]ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ[/ref].

Обязательно. Банки выдают независимые гарантии, соответствующие требованиям законодательства, но не смотрят в документацию заказчика, которая может содержать дополнительные требования. В случае несоответствий необходимо согласовывать с банком правки текста НГ.

Да, в течение 3-х рабочих дней[ref]ч. 5 ст. 45 №44-ФЗ[/ref]. Если НГ не соответствует требованиям закона или документации заказчика, он обязан отказать в принятии такой гарантии[ref]ч. 6 ст. 45 №44-ФЗ[/ref].

Нельзя[ref]Письмо Минфина России от 19.01.2018 N 24-03-08/3102[/ref]

Скорее всего, вам не выдадут НГ, если ваша организация зарегистрирована менее 3 месяцев назад.

Организациям с регистрацией от 3 до 6 месяцев выдают гарантии буквально считанное количество банков.

Также с большой вероятностью вы получите отказ при отсутствии опыта работы по №44-ФЗ.

Найти деньги и внести на счёт заказчика в качестве обеспечения. Альтернатива всегда хуже. Заказчик признает вас уклонившимся от заключения контракта, а УФАС включит в реестр недобросовестных поставщиков (РНП).

Для того, чтобы выбраться из РНП и вернуть себе возможность участия в закупках придётся пойти в суд и доказать отсутствие умысла уклонения от заключения контракта[ref]Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.03.2020 по делу № А40-128283-19[/ref].

Возможен обратный вариант, когда УФАС не включит вас в РНП, а заказчик пойдёт в суд, и суды отменят это решение, заявив, что получение независимой гарантии – это ваши предпринимательские риски[ref]Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.11.2019 по делу № А65-2780-2019[/ref].

В течение месяца вы должны предоставить новое обеспечение исполнения контракта. За каждый день просрочки будет начисляться пеня[ref]ч. 30 ст. 34 №44-ФЗ[/ref].

Можно[ref]ч. 7 ст. 96 №44-ФЗ[/ref].

Ничего. Гарантия банку не возвращается, но и взыскание по ней не производится[ref]ч. 12 ст. 45 №44-ФЗ[/ref].

К вашему регламентному сроку подписания контракта[ref]п. 1 ч. 3 ст. 51 №44-ФЗ[/ref].

Заказчик должен будет признать вас уклонившимся от заключения контракта[ref]ч. 5 ст. 96 №44-ФЗ[/ref]. История крайне неприятная и развиваться будет похожим образом, как в случае пропуска срока подписания контракта.

Если в результате УФАС включит вас в РНП, вы можете попробовать отменить это решение в суде[ref]Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.02.2019 по делу № А33-10452-2018[/ref], но это всегда долгий и сложный путь, который гораздо легче избежать, чем преодолеть.

Дополнительная страховка заказчика от участников, которые слишком сильно снижают цену в конкурсах и аукционах (занимаются «демпингом»).

Если цена контракта снижена на 25 % и более от начальной, требуемое обеспечение контракта увеличится в полтора раза (и при этом данная сумма не может быть меньше размера аванса и не может быть меньше 10 % от НМЦК или цены контракта для закупок для СМП и СОНКО)[ref]ч. 1 ст. 37 №44-ФЗ[/ref].

Если НМЦК вашей закупки не превышает 15 млн. руб., вместо полуторократного обеспечения контракта можно предоставить обычное обеспечение и продемонстрировать в реестре 3 исполненных вами без штрафов и пеней контракта по №44-ФЗ. Цена хотя бы одного из них должна составлять не менее 20 % НМЦК[ref]ч. 2-3 ст. 37 №44-ФЗ[/ref].

Заказчик признает вас уклонившимся от заключения контракта[ref]п. 1 ч. 6 ст. 51 №44-ФЗ[/ref]и направит ваши данные в УФАС для включения в РНП[ref]ч. 4 ст. 104 №44-ФЗ[/ref].

В лучшем случае, если УФАС не увидит умысла в уклонении, в РНП вас могут не включить[ref]Решение Новгородского УФАС от 01.10.2019 № РНП-53-59[/ref].

Такая сделка может быть признана недействительной (ничтожной)[ref]п. 26 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017)[/ref].

Должно быть конкретно написано в контракте.

Этот срок не может быть больше, чем 30 дней с момента исполнения ваших обязательств.

Если закупка проводилась с ограничениями только для субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций (СМП и СОНКО), то не позже чем через 15 дней с момента исполнения ваших обязательств[ref] ч. 27 ст. 34 №44-ФЗ[/ref].

Обеспечение, предоставленное в виде НГ, не возвращается[ref]Письмо Минэкономразвития России от 14.11.2016 N Д28и-3143[/ref].

Денежные средства из обеспечения исполнения контракта можно не возвращать (удержать) или получить выплату по независимой гарантии, если исполнитель нарушил свои обязательства. При этом №44-ФЗ не предусматривает конкретного порядка таких действий. 

Сложившаяся практика логично говорит о возможности удержания денежных средств из обеспечения в размере имущественных требований заказчика к поставщику[ref]п. 29 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017)[/ref].

Если заказчик предъявил требования об уплате неустойки, а исполнитель добровольно её оплатил, обеспечение исполнения контракта возвращается ему полностью. В случае отказа исполнителя от оплаты неустойки, заказчик может на свой выбор, как удержать часть обеспечения, так и произвести оплату по контракту за вычетом неустойки[ref]Письмо Минэкономразвития России от 21.09.2015 N Д28и-2829[/ref].

С 01.01.2022 в контракте можно установить конкретное условие об удержании неустоек исключительно из оплаты по контракту[ref]п. 2 ч. 14 ст. 34 №44-ФЗ[/ref]

В случае обеспечения в виде независимой гарантии в 2020 году распространялась иная практика. Неустойка не может быть оплачена за счет средств независимой гарантии, поскольку они являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного контрактом[ref]Письмо Минфина России от 26.03.2020 N 24-03-08/24024; Письмо Минфина России от 14.09.2020 N 24-05-08/80942[/ref].

Однако в 2022 году компетентный орган кардинально поменял свою позицию, и теперь разъяснения сводятся к тому, что неустойка может быть взыскана из средств независимой гарантии[ref]Письмо Минфина России от 20.05.2022 № 24-06-08/46828[/ref].